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股权转让过程中存在的若干法律风险

2019-09-16 09:54:03 分享 返回上一级

股权转让过程中存在的若干法律风险

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一般广义上来讲,股权转让应当包括股东内部的转让、股东对外的转让以及公司对股东股权的回购即股东对公司的转让。本文所作的各项法律风险梳理仅针对有限公司股东对外转让股权的情况。

实践中股权转让过程中主要存在如下法律风险:

一、出让主体资格瑕疵

 根据前述公司法第七十一条之规定,“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权”,即股权出让的适格主体应当为公司股东,而公司股东则是指工商登记在册对外具有公示效力的股东。若出让股东身份不适格则可能导致转让无效或导致其他不利法律后果。但现实生活中,很多实际出资人为了规避法律对其持有股权的身份限制或出于其他目的而委托他人代为持股,这样公司就出现了实际出资人与名义持股人,也即大家常说的名义股东与隐名股东,名义股东为公司登记在册的股东,而隐名股东则是实际出资并根据委托持股协议享有相应股东权利的股东。

 例如甲系公务员不方便持有A公司的股份,以小舅子乙的名义持有A公司的股份并办理了工商登记。现甲将A公司的股份转让给丙,丙见甲持有与乙签定的《委托持股协议》并与甲签了股权转让协议,后来发生争议的不在少数。所以,很多准备签署股权转让协议的受让人对于名义股东与隐名股东所代表的身份以及各自作为法律主体所签署协议的法律效力没有准确的认知。在现实中则发生过受让人根据隐名股东提供的委托持股协议以及出资材料等其他能够证明其为实际股东的证据便与其签订了股权转让协议,而后因为发生争议被法院判无效的情形。这种情况下就要求受让股东在签订股权转让协议签对出让股东的资格进行必要的审核,确认其是否为工商登记在册的股东。

然而,现实中又因名义股东与隐名股东签订的委托持股协议可能就名义股东对外转让股权做了限制性约定,这种情况下,如果名义股东违反委托持股协议的约定对外转让股权,即使与受让人签署股权转让协议的出让主体为目标公司登记在册的股东,该协议的效力也可能因为转让方系无权处分而处于不确定的状态。当然,如果受让人支付了合理的对价,股权也做了变更登记,受让人可以通过《物权法》第106条规定的“善意取得制度”得到保护。因本文旨在对股权转让中可能发生的风险进行概括总结,此处名义股东违反协议约定擅自对外转让股权的法律问题将不再展开论述。

二、受让主体资格瑕疵

一个完整有效的股权转让行为势必涉及两方主体,即股权出让方与股权受让方。除了股权出让方主体资格瑕疵可能导致股权转让无效外,股权受让方主体资格的瑕疵同样也可能导致一个股权转让行为的无效或其他不利法律后果。

 关于受让方的主体资格是否存在瑕疵,主要应从以下几个方面考虑:

 一方面出让方首先应审查公司章程是否对股东对外转让股权时的受让股东作了限制性规定;另一方面若公司为特殊企业的,出让方则应当确保拟受让股东符合我国法律对于特殊企业股东身份的要求。如我国《中外合资经营企业法》规定公民个人不能作为中外合资企业的股东,法律法规政策等规定不得从事营利性活动的主体不得成为公司股东的受让人,又如国家限制设立外商行业企业的股权禁止或限制向外商转让等。这种情况下出让方在转让前这应当对相关法律法规的限制性规定有个必要的了解,同时对受让方身份进行必要的审查。

如果股权转让中忽视了对受让方的资格审查,那么股权转让则可能因为违反了公司章程而被其他股东主张无效或者因为违反了法律的限制性规定而直接被法院判决无效。

三、转让标的股权瑕疵

转让标的股权存在瑕疵的情形主要包括出让股东出资未到位、出资完成后又抽逃出资、虚假出资、出资不实、瑕疵给付等出资上的瑕疵,以及股权本身被设定了担保或其他权利、股权被冻结或被采取了其他司法强制措施等瑕疵情形。针对出让股东出资未到位的情形,根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)第十八条的规定:“……公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼,同时请求前述受让方对此承担连带责任的,人民法院应予支持。受让方根据前款规定承担责任后,向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的,人民法院应予支持。但是,当事人另有约定的除外。”由此可见,受让出资存在瑕疵的股权,受让方则可能面临着被债权人要求在登记的出资范围内就原股东未交纳的出资承担连带责任。

 除以上股权出资瑕疵情况外,实践中还有一些受让人在不知情的情况下受让了被设定了权利负担的股权,比如股权被质押,被法院查封。这种情况则可能导致权利人或第三人在行使权利时造成受让股东权益受损。所以受让股东在股权转让时必须对标的股权进行必要的核查,同时可在股权转让协议中设定公管账户,确保双方的交易安全。就上述情况及相应的违约责任加以约定,以使得上述情况发生时追究出让方的违约或赔偿责任有据可依。

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四、转让程序瑕疵

根据《公司法》第七十一条的规定,股东对外转让股权应当对其他股东履行通知义务,同时其他股东享有优先购买权。忽视了股东的优先购买权或未履行其他转让程序的股权转让则可能面临不确定的法律后果。

五、目标公司章程作了限制性规定

 《公司法》第七十一条除了对股东转让股权进行了规定外,最后一款“公司章程对股权转让另有规定的,从其规定”又给了公司较大的自治权,也即当公司章程对公司股东对外转让股权做了限制性规定时,那么将优先适用章程中关于股权转让的约定,这样就排除了七十一条前两款的规定。那么在这种情况下,出让方即使按照公司法七十一条前两款的规定履行了通知义务等各项前置程序,也可能因为违反了公司章程的约定而导致股权转让产生不确定的法律后果。

 因而这就要求股权转让各方在签署协议前均因当对公司章程进行必要的审核,对章程中是否针对股权转让做了特别规定有个了解。否则,将可能面临股权转让协议因违反公司章程而发生不利法律后果。

六、未及时履行变更登记程序

最后,除了应当注意并有效防范上述转让中发生的各类问题及风险外,还有股权转让中的最后一道风险需要防范,也即转让后的股权变更登记。现实生活中有不少人认为签订股权转让协议后就具备了股东的身份,理应享有原股东应享有的各项股东权益,因而迟迟未办理变更登记。但根据我国公司法的规定,只有记载于股东名册的股东才可以依法主张行使股东权利,要取得一个完整有效的股东身份除了签订合法有效的股权转让协议外,还应当在协议签署后及时去工商行政管理部门办理股权变更登记,依法成为股东名册上登记在册的股东。具备公示效力上的股东身份也能够有效避免原出让股东出于非法目的而二次转让股权的情况发生,从而避免受让股东的权益受到侵害。因而,在股权转让协议生效后受让一方应该积极要求出让方配合办理变更登记,并做好注销原始股东名册以及修改公司章程等相应配套手续。同时,为防范出让股东不履行或消极履行变更登记义务,也应当在股权转让协议中就该情形约定违约责任,或设计附条件支付股权转让款等类似条款以约束出让人。

实际上,股权转让中的法律风险远不止这些,这也要求在股权转让时,无论是出让一方还是受让一方均应当对前述可能发生的各项不确定风险有个必要的认知与把握,同时在股权转让前也应当从自身角度出发做好各类风险相关事项的审核或审查,以免自身的合法权益遭受侵害。同时在签订股权协议时,也应当根据对方可能发生的违约情形而约定必要的违约责任,以便在违约事实发生时追究对方违约责任有据可依,以做好第二道保障措施